菜鳥與順豐之爭:一個包裹引發(fā)的反壟斷法問題
而《反壟斷法》第十七條第二款對市場支配地位的定義本身比較抽象,即:“本法所稱市場支配地位,是指經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控制商品價格,、數(shù)量或者其他交易條件,或者能夠阻礙,、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場能力的市場地位。”其中的“控制”一詞與支配地位中的“支配”概念意思相近,有循環(huán)定義之嫌,?!斗磯艛喾ā返牧⒎康脑谟谧屗惺袌鲋黧w都受到市場競爭這一內(nèi)在秩序的約束。由此出發(fā)來解釋市場支配地位概念就不難發(fā)現(xiàn),,只有當(dāng)某一經(jīng)營者可以毫不顧忌上下游經(jīng)營者,、競爭對手和終端消費者的反應(yīng),我行我素地開展經(jīng)營時,,才具有超脫競爭約束的能力,,也即市場支配地位。而順豐能夠關(guān)閉對菜鳥的數(shù)據(jù)接口,,說明其自身有能力不依賴菜鳥網(wǎng)絡(luò),,甚至不依賴阿里巴巴電商平臺帶來的業(yè)務(wù)。而需要順豐提供物流服務(wù)的生鮮電商則可能因為菜鳥網(wǎng)絡(luò)及與其合作的物流企業(yè)短時間內(nèi)無法替代順豐,,而離開阿里巴巴電商平臺轉(zhuǎn)投其競爭對手,。這從反面也佐證了,菜鳥網(wǎng)絡(luò)自身尚不具備市場支配地位,。
更重要的是:消費者可以根據(jù)物流服務(wù)的質(zhì)量與效率來權(quán)衡自己到底在哪個平臺上購物,。而這也正是京東一直以來贏得不少中高收入家庭青睞的原因之一。不僅物流速度快,,而且在包裹箱上,,京東還通過技術(shù)處理保護收件人姓名、電話等私人信息,,并開始嘗試重復(fù)利用包裝箱,,減少快遞服務(wù)帶來的資源浪費與環(huán)境污染。這些差異化競爭也使得電商行業(yè)不可能由阿里巴巴一家支配,。
另外,,在云服務(wù)領(lǐng)域,由于中國云服務(wù)市場還相當(dāng)廣闊,,參與競爭的大型企業(yè)眾多,,新進入者還有很多參與競爭的機會,更不乏像騰訊1分錢中標(biāo)廈門政府云服務(wù)招標(biāo)那樣可以通過交叉補貼來爭取份額的巨頭參與競爭,。因此,,也無法認(rèn)定阿里巴巴在云服務(wù)領(lǐng)域就已經(jīng)具有市場支配地位。
綜上,,雖然要求順豐把豐巢全部數(shù)據(jù)系統(tǒng)數(shù)據(jù)接入菜鳥網(wǎng)絡(luò)體系的做法是顯而易見的限制競爭行為,,但是在此之前,,由于阿里巴巴在電商市場,、云服務(wù)市場和物流不具有同樣顯而易見的市場支配地位,因此并不能直接按阿里巴巴濫用市場支配地位來認(rèn)定其對順豐,或者其他物流企業(yè)提出將非阿里電商的數(shù)據(jù)信息接入菜鳥網(wǎng)絡(luò)違反《反壟斷法》,。
(二)
雖然不能按濫用市場支配地位調(diào)查菜鳥網(wǎng)絡(luò),,卻并不妨礙適用《反壟斷法》第十四條有關(guān)上下游企業(yè)間的縱向限制競爭協(xié)議的規(guī)定來規(guī)制阿里巴巴通過菜鳥網(wǎng)絡(luò)來獲取順豐、或其他物流企業(yè)非阿里系電商信息的做法,。因為,,阿里巴巴的電商平臺、菜鳥網(wǎng)絡(luò)與順豐存在著縱向的上下游關(guān)系,,而更多獲取京東,、騰訊微商、網(wǎng)易電商平臺等競爭對手的數(shù)據(jù),,無疑會有助于提升阿里巴巴電商平臺的競爭優(yōu)勢,,妨礙電商市場的競爭。同時,,考慮到阿里巴巴還參股了中通,、圓通、百世匯通和收購了天天快遞的蘇寧,,因此也不排除此舉會影響物流行業(yè)的競爭環(huán)境,。
遺憾的是,負(fù)責(zé)適用《反壟斷法》第十四條兜底條款調(diào)查非價格類縱向限制競爭協(xié)議的工商總局在該法生效近9年來仍沒有適用過這一條款,,也沒能制定相關(guān)配套規(guī)則,。但是,考慮到2016年11月其曾適用《反壟斷法》第十七條第一款有關(guān)禁止濫用市場支配地位的兜底條款查處瑞典利樂公司的忠實折扣行為,,因此也不排除:在2015年底已接受京東的舉報對阿里巴巴排他協(xié)議進行調(diào)查的工商總局,,借助阿里巴巴菜鳥網(wǎng)絡(luò)與順豐的這場糾紛,厘清縱向限制競爭協(xié)議的適用思路,。這樣可以引導(dǎo)阿里巴巴等市場份額很高,,但尚難證明具有市場支配地位的企業(yè)在開展類似經(jīng)營活動時主動合規(guī),最大限度減少對市場競爭的限制,。
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